2017考研民法总论复习笔记：民事法律行为的成立与生效

法律硕士初试科目包括：政治理论(100分)、外国语(100分)、专业综合课(含宪法、法学基础理论、中国法制史)/(150分)和专业基础课(含民法学、刑法学)/(150分)。下面查字典考研为大家分享的是2017考研民法总论知识点，目前正是基础知识的第一轮复习，希望大家能静下心来好好复习。

一、民事法律行为的成立

1、法律行为成立的共通要件

(1)当事人;

(2)标的;

(3)意思表示。

2、民事法律行为成立的特别要件

指成立某一法律行为，除须具备一般成立要件外，依法还须具备的其它特殊事实要素。包括：

(1)要物法律行为的特别成立要件：交付标的物。

(2)要式法律行为的特别成立要件：做成法定的形式。

3、民事法律行为成立的效力

法律行为的成立，表意人必须受意思表示的约束，不得擅自变更和撤回。法律行为成立的效力就是意思表示的成立效力。

二、民事法律行为的生效

1、行为人有相应能力：

(1)合同法上无行为能力则导致无效;

(2)限制行为能力，导致效力待定

(3)无权代理，无权处分也导致效力待定

婚姻法和继承法上主体的能力有瑕疵，则行为无效，不存在效力待定

2、意思表示真实：

意思表示不真实包括：意思表示不自由和狭义的意思表示不真实

(1)意思表示不自由包括：(欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平)一般导致可变更、可撤消，但特别情况下导致无效(如婚姻、继承、合同损害国家利益)

(2)狭义的意思表示不真实包括：(单方虚伪表示――戏谑行为;双方虚伪表示――双方恶意串通;隐藏行为――合法形式掩盖非法目的)――导致无效

3、内容合法：

违法导致无效，所以无效的行为本质上是违法的;

(1)这里的违法是指违反法律、行政法规的强行规定。

(2)且需违反的是强行规范中的效力规范才是无效的，如果是违反的是强行规范中的取缔规范会导致行政违法，但民事行为仍然合法;

(3)除了法律、行政法规，其他法律规范无权评价某个民事行为是否有效，违反法律、行政法规之外的规范可能会导致行政违法，但民事行为合法

4、形式合法：

要式合同分为一般要式(书面)和特殊要式(登记批准);

(1)一般要式是成立要件(商业借贷、融资租赁、建设工程、技术开发，技术转让);

(2)特殊要式是生效要件(中外合资 批准;中外合作 批准;向外国人转让中国专利 批准+登记)

△婚姻和遗嘱也是要式行为，婚姻需要登记，遗嘱只有特殊情况才能立口头遗嘱

5、标的具体确定且可能：

(1)标的是合同的必备条款，所以标的明确是合同的成立要件;

标的不确定，连要约都不能成立，更谈不上合同的成立

(2)标的可能是成立要件还是生效要件，有争议，按德国法上是生效要件，李建伟认为作为成立要件为好

三、成立与生效的关系：

1、成立后立即生效：一般情况下都是如此，因为成立和生效的要件可以同时具备

2、成立在先，生效在后：附生效期限的、附条件的;需要登记批准的

3、成立后不生效(或无效)

(1)需要批准的没有得到批准;

(2)没有具备生效的期限或条件;

(3)期限到来前已没有履行意义(如当事人在期限到来前死亡);

(4)无效合同被法院宣告无效;

(5)可撤消合同被法院撤消;

(6)效力待定合同被否认或撤消。

△注意：无效的行为和行为无效不是一个含义，无效的行为在合同领域仅指违反合同法52条，而行为无效的外延大于无效的行为。　

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